Порядок совершения чрезвычайных сделок
Характер юридического лица, в том числе акционерного общества, определяет специфику формирования волеизъявления и волеизъявления юридического лица на совершение определенных сделок, что проявляется в особом порядке заключения и исполнения чрезвычайных сделок. .
Этапы совершения экстраординарной сделки:
- Инициирование сделки;
- Оценка имущества, являющегося объектом (предметом) сделки;
- Утверждение сделки.
Совершение чрезвычайных операций сопровождается раскрытием и предоставлением информации.
Инициировать транзакции
Сделки могут быть инициированы
- По требованию третьего лица;
- Акционерным обществом.
Исключения:
- Приобретение акционерным обществом размещенных акций - только по инициативе самого общества;
- Выкуп акционерным обществом размещенных акций - только по инициативе акционеров.
В первом случае (по предложению третьего лица) необходимо определить, кто это лицо по отношению к компании:
- Акционер;
- Заинтересованное лицо;
- Аффилированное лицо и др.
Если она подпадает под одну из вышеперечисленных категорий, необходимо решить вопрос о квалификации этой сделки: например, как крупной и при этом с участием заинтересованных лиц или с участием аффилированных лиц (тогда будет дополнительная процедура согласования данной сделки с государственными органами). Акционеры как контрагенты пользуются дополнительными правами.
Во втором случае инициатором может быть исполнительный орган акционерного общества, который информирует совет директоров о наличии признаков совершения чрезвычайной сделки, или сам совет директоров.
Регулируя порядок совершения чрезвычайных сделок, законодатель использует несколько терминов:
- «принятие решения о сделке» (например, пункт 2 статьи 79 Федерального закона);
- «об одобрении сделки» (например, пункт 1 статьи 79 Федерального закона);
- «согласование сделки» (например, ст. 18 Антимонопольного закона).
Оценка имущества, являющегося объектом (предметом) сделки
После того, как в совете директоров появилась информация о совершаемой сделке, необходимо определить стоимость отчуждаемого или приобретаемого имущества, так как в зависимости от нее решается вопрос о получении согласия или одобрения совета директоров или общего принимается решение собранием акционеров (например, ст. 79, 83 ФЗ), о допустимости самой сделки (например, ч. 2 п. 2 ст. 72 ФЗ) и др.
Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения по мере в результате действий общества, приведших к возникновению права требования оценки и выкупа акций (п. 3 ст. 75 ФЗ). Цена приобретения акций обществом определяется в соответствии со ст. 77 ФЗ (ч. 2 п. 4 ст. 72 ФЗ), которая также применяется в большинстве сделок, в совершении которых имеется заинтересованность (ст. 77, п. 7 ст. 83 ФЗ). Согласно п. 2 ст. 78 и ст. 77 Федерального закона рыночная цена имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется советом директоров (за исключением случаев с участием независимого оценщика и органа государственного финансового контроля).
Утверждение сделки
Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества. общества единогласно, без учета голосов выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов от общего числа голосов. акционеры - владельцы голосующих акций, принимающие участие в общем собрании акционеров.
То есть в зависимости от объема сделки решение принимается простым большинством голосов или квалифицированным.
Анализ гл. IX и особенно ч. 1, п. 1, ч. 1, п. 2 ст. 72, п. 1 и 2 ст. 75, п. 2 и 5 ст. 76 ФЗ позволяет выделить следующую схему:
- Решение о приобретении размещенных обществом акций в целях сокращения их количества и уменьшения уставного капитала принимает общее собрание акционеров;
- Решение о приобретении размещенных обществом акций для иных целей принимается либо общим собранием акционеров, либо советом директоров (наблюдательным советом);
- Решение о выкупе размещенных обществом акций принимается общим собранием акционеров, а последующие действия принимаются советом директоров и исполнительным органом.
По общему правилу решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается:
1) совет директоров (наблюдательный совет) общества:
- В акционерном обществе с количеством акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее - большинством голосов директоров, не заинтересованных в его совершении (п. 2 ст. 83 Федерального закона);
- В акционерном обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 - большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в его совершении (п. 3 ст. 83 Федерального закона);
2) общим собранием акционеров - большинством голосов всех не заинтересованных в совершении сделки акционеров - владельцев голосующих акций:
- Если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества, согласно его бухгалтерская отчетность на последнюю отчетную дату (ч. 2 п. 4 ст. 83 ФЗ);
- Если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (часть 3 пункта 4 статьи 83 Федерального закона);
- В случае совершения сделки или нескольких взаимосвязанных сделок размещение путем подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 процентов ранее размещенных обществом обыкновенных акций, и обыкновенные акции, в которые могут быть размещены ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги. конвертироваться в ценные бумаги, конвертируемые в акции (часть 4 пункта 4 статьи 83 Федерального закона);
- Если количество незаинтересованных директоров меньше установленного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (пункт 2 статьи 83 Федерального закона);
- Если все члены совета директоров признаны заинтересованными и (или) не являются независимыми директорами (п. 3 ст. 83 Федерального закона).
Все решения принимаются простым большинством голосов, различаются лишь обладатели этих голосов и орган, в котором они выражают свою волю.
Если незаинтересованность определяется обратным толкованием ст. 81 Федерального закона определение независимого директора дано в ч. 2 п. 2 ст. 83 ФЗ. Кроме того, Кодекс корпоративного поведения расширил понятие независимого директора, в частности, такими лицами рекомендуется признавать:
- Не являвшиеся в течение последних трех лет и не являющиеся должностными лицами (управляющими) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества;
- Не являющийся крупным контрагентом общества (такой контрагент, общий объем сделок общества с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества);
- Кто не является представителем государства.
Так, для принятия решения советом директоров важен факт наличия или отсутствия незаинтересованных и (или) независимых директоров, так как решение принимается не всем органом, а его частью.
П. 7 ст. 79 и п. 2 ст. 81 ФЗ исключают порядок одобрения чрезвычайной сделки для акционерных обществ, состоящих из одного акционера, одновременно осуществляющего функции единоличного исполнительного органа. Однако между обществом (единственным акционером, исполнительным органом) и советом директоров может возникнуть конфликт интересов. Практика демонстрирует случаи избрания совета директоров в компаниях из одного лица, где учредителем является крупная организация. При совершении чрезвычайных сделок на совет директоров возлагаются функции как управления, так и контроля.
Позиция законодателя и правоприменительной практики по вопросу о моменте одобрения чрезвычайной сделки неоднозначна.
В законодательстве не указана необходимость одобрения крупной сделки до ее совершения; судебная практика допускает последующее одобрение крупной сделки, но Кодекс корпоративного поведения рекомендует одобрять все крупные сделки до их совершения.
Согласно п. 1 ст. 83 ФЗ, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения. Согласно п. 1 ст. 101 ФЗ о несостоятельности сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершается с согласия собрания кредиторов, однако законодатель не уточняет, должно ли согласие быть получено до или после совершения сделки. В статье 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» также не указан момент одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Статья 22 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях": сделка, в совершении которой имеется заинтересованность руководителя унитарного предприятия, не может быть совершена без согласия собственника имущества - она носит неопределенный характер.
Раскрытие и предоставление информации
Совершение чрезвычайных операций сопровождается раскрытием и предоставлением информации. В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности для всех заинтересованных лиц независимо от цели получения этой информации посредством процедуры, гарантирующей ее местонахождение и получение.
Юридического определения термина «предоставление информации» не существует. На основании анализа ст. 52, 90, 91 ФЗ, ст. 8, 44.1 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» может быть раскрыто как обеспечение доступности информации, характеризующееся адресностью и наличием особого повода: наступления срока, совершения корпоративного действия, инициативы самого акционерного общества или получателя информации.
Для лиц, указанных в ст. 81 Федерального закона возлагается обязанность доводить до сведения совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества сведения:
- О юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами (лицами) 20 и более процентами голосующих акций (долей, акций);
- О юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;
- Об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными (статья 82 Федерального закона).
Существует два порядка предоставления списка аффилированных лиц акционерного общества:
- Ежеквартальный;
- Размещение списка аффилированных лиц открытого акционерного общества с указанием всех изменений, происходящих в этом списке, на странице (сайте) в сети Интернет.
Открытые акционерные общества, эмиссионные ценные бумаги которых по требованию этих обществ допущены к листингу, обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в обоих направлениях. Для остальных открытых акционерных обществ достаточно первого способа. Представляется, что при распространении второго метода на отношения заинтересованности и, соответственно, доведении этой информации до всех акционеров, контрагентов и иных заинтересованных лиц проблема контроля наличия/отсутствия независимых и незаинтересованных членов совета директоров будет снята. удалить. В условиях недостаточной информатизации России эта информация может храниться на бумаге и должна быть включена в перечень по п. 1 ст. 89 ФЗ.
Участие компетентных государственных органов в совершении чрезвычайных сделок может выражаться в получении уведомления, согласовании или даче разрешения.
При совершении крупных сделок, предметом которых является приобретение или отчуждение имущества хозяйствующего субъекта на сумму более 10% его основных производственных фондов и нематериальных активов, приобретатель имущества должен соблюдать требования, установленные ст. 18 Антимонопольного закона в части согласования с антимонопольным органом возможности совершения данной сделки.
Порядок совершения крупных сделок, предметом которых является приобретение или отчуждение акций, включает получение предварительного согласия на совершение сделки антимонопольного органа в соответствии с требованиями ст. 18 Антимонопольного закона (обязательная норма).
Практика внешнеэкономических сделок в акционерном праве весьма разнообразна. Ценные бумаги, выпущенные эмитентами, зарегистрированными в России, допускаются к обращению за рубежом по решению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Ценные бумаги, выпущенные иностранными эмитентами, допускаются к обращению или первичному размещению на рынке ценных бумаг Российской Федерации после регистрации проспекта выпуска этих ценных бумаг в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг (статья 16 Федерального закона «О рынок ценных бумаг»).
Для размещения акций за пределами Российской Федерации необходимо получить разрешение федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Если законодательством или иными правовыми актами Российской Федерации установлены ограничения на долю участия иностранных лиц в капитале российских эмитентов, стороны сделки обязаны уведомить об этом федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг и иные органы в случаях, предусмотренных федеральные законы.
Кредитная организация должна получить разрешение Центрального банка Российской Федерации на отчуждение своих акций нерезидентам, а также вправе ограничить операции банков с иностранными инвесторами.